Передаёте часть долгов и имущества новой компании при выделе – и получаете доначисления на 11 миллионов гривен. Именно так поступила налоговая с ООО «Висен Украина». Но Верховный Суд встал на сторону бизнеса. Разбираемся, почему выдел юридического лица – это не списание безнадёжной задолженности и не повод для начисления НДС.
Что произошло
Во время плановой проверки ООО «Висен Украина» налоговики обнаружили «нарушения» почти на 11,8 миллиона гривен. Речь шла о 4,4 млн грн налога на прибыль, 5,7 млн грн НДС и ещё немного штрафов. Всё из-за одной операции – реорганизации путём выделения.
Компания создала новое ООО «Техника ХХІ Столетия» (впоследствии переименованное в «Вирогруп»), передав ему по разделительному балансу товарно-материальные ценности на 22,4 млн грн и кредиторскую задолженность перед рядом контрагентов в сумме 22,4 млн грн. Учредители в обеих компаниях поначалу были одинаковые, но уже через день после регистрации новой фирмы они продали свои доли третьему лицу.
Контролирующий орган решил, что это «схема». По мнению ГНС, компания фактически списала безнадёжные долги (поскольку кредиторы не требовали погашения, а сроки исковой давности якобы истекли) и передала товары неизвестно куда. Отсюда и выводы: занижение налога на прибыль, необходимость начислить НДС на переданные ТМЦ и штраф за отсутствие регистрации налоговых накладных.
Согласитесь, 11,8 млн грн – это не та сумма, с которой хочется расставаться из-за спорного толкования закона.
Что такое выдел и почему налоговая видит «схему»
Выдел – это форма реорганизации, предусмотренная частью 1 статьи 109 Гражданского кодекса Украины. Суть простая: компания не закрывается, но часть её имущества, прав и обязанностей переходит к вновь созданному юридическому лицу. Это как если бы вы решили обособить одно направление бизнеса в отдельную фирму – вполне законная операция.
Ключевая особенность выдела – частичное правопреемство. Новая компания получает только то, что записано в разделительном балансе. Остальное остаётся за «старой» фирмой. При этом обе компании связаны субсидиарной ответственностью: если новая фирма не рассчитается с кредитором – долг можно взыскать со старой. И наоборот.
Налоговая же увидела иное: кредиторы молчат, долги не гасятся, часть контрагентов не отчитывается, а вновь созданная компания даже не открыла банковские счета. Всё это вместе сложилось в картину «фиктивной операции по списанию долгов». А раз списала – включай в доход и плати налог на прибыль. Плюс начисляй НДС на переданные товары согласно пункту 198.5 статьи 198 Налогового кодекса Украины.
Честно говоря, логика контролирующего органа понятна. Но она противоречит закону – причём сразу в нескольких местах.
Передача долгов – это не списание
Первое, что стоит усвоить: при выделе обязательства не прекращаются. Они переходят к правопреемнику. Это не списание, не прощение долга – это обычная замена должника, которая не создаёт дохода у того, кто передаёт.
Тут важный момент. Пункт 5 П(С)БУ 11 «Обязательства» действительно требует включать в доход сумму обязательства, которое «не подлежит погашению». Но при выделе долг как раз подлежит погашению – только уже другим лицом. Кредитор не теряет права требования. И более того: согласно части 3 статьи 109 ГК Украины компания, из которой выделили новую фирму, несёт субсидиарную ответственность по переданным долгам. То есть если новая компания не заплатит – придут к вам.
Что касается истечения исковой давности – здесь тоже всё не так просто. Компания ещё в 2019 году письменно уведомила кредиторов о предстоящем выделе. А это, согласно статье 264 ГК Украины, прерывает течение исковой давности. Срок начинается заново. Суд первой инстанции установил этот факт на основании писем-ответов от контрагентов, и кассация с этим согласилась.
И ещё одно. Отсутствие судебных исков от кредиторов – это их право, а не обязанность. Статья 55 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» даёт кредитору выбор: потребовать досрочного погашения, обеспечения или просто промолчать. Молчание кредитора не делает долг безнадёжным.
Почему НДС вообще не возникает
С НДС всё ещё проще. Подпункт 196.1.7 пункта 196.1 статьи 196 Налогового кодекса Украины прямо говорит: операции по реорганизации юридических лиц – слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование – не являются объектом обложения НДС.
Не «могут быть освобождены». Не «при определённых условиях». А просто не являются объектом. Точка.
А если нет объекта налогообложения – нет и обязанности начислять налоговые обязательства по пункту 198.5 статьи 198 Налогового кодекса Украины. Этот пункт касается ситуаций, когда товары начинают использоваться в нехозяйственной деятельности. Но передача имущества при выделе – это не нехозяйственная деятельность, а предусмотренная законом реорганизация.
Кстати, об отсутствии банковских счетов у вновь созданной компании. Это действительно странно для живого бизнеса. Но ни один нормативный акт не требует, чтобы фирма, созданная в результате выдела, имела счета или персонал на момент регистрации. Такие требования – исключительно фантазия проверяющих.
Позиция Верховного Суда
Верховный Суд в постановлении от 28 мая 2026 года по делу № 320/7845/25 поддержал налогоплательщика по всем трём эпизодам. Кассационная жалоба ГНС оставлена без удовлетворения.
На чём акцентировал внимание суд:
- Разделительный баланс не является гражданско-правовым договором для целей налогообложения. Это документ, фиксирующий распределение активов и пассивов при реорганизации.
- Передача обязательств по разделительному балансу не является списанием безнадёжной задолженности, поэтому объекта обложения налогом на прибыль не возникает.
- Операции по выделу не являются ни поставкой, ни продажей товаров в понимании статей 14 и 185 Налогового кодекса Украины.
- Уведомление кредиторов о реорганизации прерывает исковую давность – следовательно, долги не становятся безнадёжными.
Отдельно суд обратил внимание на то, что налоговая информация о контрагентах не может быть единственным основанием для обвинений плательщика. И что материалы уголовного производства (на которые ссылалась ГНС) не являются бесспорным доказательством налогового нарушения.
Для тех, кто планирует выдел
Оформляйте документы тщательно. Разделительный баланс должен быть утверждён общим собранием участников, а не просто составлен «для галочки». Акт приёма-передачи имущества и обязательств – подписан уполномоченными лицами, с чётким перечнем всего, что передаётся. В этом деле надлежащее документальное оформление стало одним из решающих аргументов.
Письменно уведомите всех известных кредиторов о предстоящей реорганизации. Это не только требование закона, но и ваша защита от обвинений в «списании» долгов. Дата уведомления зафиксирует прерывание исковой давности.
И будьте готовы к спору с налоговой. Увы, выдел юридического лица до сих пор воспринимается некоторыми инспекторами как схема для минимизации налогов. Теперь у вас есть постановление Верховного Суда, расставляющая все точки над «і».
